吉宁博士观点
国有公司、企业公司化改革是社会主义市场经济体制改革的重要组成部分。然而在民营企业家改制的过程中，出现了许多具有复杂性特征的职务犯罪，造成国有资产的损失，令人触目惊心。本文将从此类犯罪的犯罪主体、犯罪手段等方面分析，以期发现原因，从而找到对策，预防和遏制民营企业家改制中的职务犯罪，保障民营企业家改制合法有序进行。
通过重组、联合、兼并、拍卖、收购、租赁、合资、转让国有产权和股份制、股份合作制等多种形式，一大批国有中小型企业放开搞活，逐步走向了市场；许多国有大企业通过改制上市或引入外部投资者成为股份制民营企业家改制，实现了投资主体多元化。虽然民营企业家改制工作取得了显著成效，但是一些地方和企业在改制过程中也出现了一些问题，改制中的职务犯罪频现，导致国有资产大量流失，严重侵害国家、企业和职工群众利益，影响社会稳定，危害极大。
国企改制中的职务犯罪的涉案人员大多数是民营企业家改制高管人员、财会和销售人员以及与改制有关的主管部门负责人等。犯罪方法主要体现在：在清产核资时隐匿资产；对国有资产进行虚假评估、虚假出资，并大搞管理层收购，逃贷逃税；暗箱操作，攫取国家给改制企业职工的优惠；将犯罪所得从非法占有转向非法资本运营。因而国企改制中的职务犯罪可能涉嫌的罪名主要有：妨害清算罪、为亲友非法牟利罪徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪、提供虚假证明文件罪贪污罪、挪用公款罪、私分国有资产罪、受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、对单位行贿罪、单位行贿罪、滥用职权、玩忽职守罪等。
一、国企改制中犯罪频发的原因
（一）公司企业管理体制运行权力失控和改制的相关配套措施滞后
一是企业内部权力失衡，公司管理失序，董事会、监事会、独立董事等形同虚设，公司企业少数领导人权力过度集中，大权独揽，为所欲为。
二是相当长一段时期，国企改革公开和透明度不高，配套的立法相对滞后，沿用的政策和法律系统性不强，对改制的指导性、约束力不够。
三是一些改制企业的经营者同时扮演着改制方案制定、组织实施评估、组织收购国企、自买自卖国有出资份额的角色，客观上为其钻法律空子，通过不法手段侵吞国有资产、聚敛个人资产提供了方便。
（二）国有资产监管体制不够完善
一是国企改制前成立的由上级主管部门临时抽调和改制单位管理层人员组成的改制领导小组，作为一个临时性、松散性的机构，不仅性质权限不明，而且缺乏一套追究责任的机制，难以及时处理和解决改制中出现的新情况、新问题。
二是工商监管薄弱、虚假注册、虚报虚增注册资本、虚假出资、抽逃注册资本已成普遍现象。
三是财务监管失控，国有资产财务监管各项制度形同虚设，难以落实。
四是中介机构监管和对中介机构监管缺乏，各种虚假不实证明文件可通过正式中介评估、鉴证机构出具流向社会，为各类违法犯罪大开方便之门。
五是金融监管不力。
公司企业、资本注册大量资金违规违法流转、出境，甚至洗钱，多是通过金融机构完成，金融系统本身大量资金被违规套出流失，也与金融机构内外监管不力密切相关。
（三）法律缺位或缺陷导致对国企改革中的一些新型犯罪惩治防控不力
明确性是罪刑法定原则的要求，刑法不明确即没有法律效力为现代法治国家普遍承认。刑法的明确性通过四个基本环节得以实现：刑事立法、立法解释、司法解释和判例说明，其中刑事立法是保障刑法明确性的第一环节，尤其是在实行成文法的国家里，刑事立法中更应该遵循明确性的原则。然而在立法实践中，国企改制前后职务犯罪主体的认定、资产产权归属的复杂性都导致近些年对此类犯罪查处惩治防控不力。其实，在市场经济条件，各公司企业经济组织，均应是平等的市场主体，其权利均应受到国家法律的平等保护和承担相应义务。违法犯罪后亦应受到平等的法律制裁。但在现有刑事法律规范中，对挪用公款罪与挪用（单位）资金罪，贪污罪与职务侵占罪，受贿罪与公司企业人员受贿罪等犯罪规定差异太大。一方面是起刑点、最高刑、刑罚的档次、刑期差距很大；另一方面，又由于在犯罪构成要件规定上差异很大，前者严后者宽，导致对前者实际查处难或者因主体、客体标准不统一，意见认识分歧而降格做后者处理，形成事实上的查处惩治不力。利用职权，非法擅自挪用公款（达一定数额时间），公共财产所有人、保管人的占有权、使用权、收益权均无法行使，其处分权也就不能主张，所有权也就被侵犯。从犯罪的社会危害性、违法性、应受刑罚惩罚性均具备，应当构成犯罪。但现行刑法要区分挪用给谁使用作为附加条件，是归单位还是个人，是归国有、集体还是私营。仅一个“挪用公款归个人使用”，十几年来从立法解释到司法解释有十余个，越解释越复杂，越复杂越细化（个人名义谋取利益）越难以操作。计划经济色彩和观念影响立法滞后，导致市场经济条件适用法律的难度和案件的公平公正。
二、防范民营企业家改制过程中国有资产流失的对策
随着民营企业家改制重组和国有经济布局结构调整步伐的加快，转让企业国有产权的活动明显增多，因而研究防治国企改制中国有资产流失的对策措施也刻不容缓。
（一）加强制度建设，规范改制程序
一是建立国有资产流失的责任追究制度。应当制定明确的国有资产经营管理、保值增值的责任规定，并对造成国有资产流失损失的失职渎职行为，制定分层级的严格责任追究制度。从国有资产管理部门、主管机关到民营企业家改制事业单位及其责任人员，依照有权必有责、用权受监督、违法要追究的要求，建立健全对责任主体追究相应经济、行政法律责任的具体规范和追究责任的程序规范。二是进一步规范企业管理层、中介机构、主管机构三方的权限、行为。三是建立企业委托中介机构进行清产核资和资产评估制度，选择有实力、信誉好的中介机构对改制企业进行清产核资和资产评估，费用由企业财政支付。明确改组转制的程序以及上级公司高层管理人员能否参股下级转制公司等问题，并对转制企业资产重组、清产核资、产权评估和转制方案的制定及执行等各环节进行有效监管。
